【文/觀察者網(wǎng)專欄作者 朱宇方】

7月12日，德國聯(lián)邦內(nèi)閣會議通過了對《對外經(jīng)濟(jì)法》實(shí)施條例的修訂，引發(fā)廣泛議論。為了對此次修訂做出恰當(dāng)?shù)脑u價，避免斷章取義，有必要先對上述《條例》在修訂前后的相關(guān)內(nèi)容做一個簡單的梳理和比較。

在本次修訂之前，德國的《對外經(jīng)濟(jì)法》及其實(shí)施條例的相關(guān)規(guī)定可以簡述為：

一、聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部有權(quán)對涉及德國企業(yè)的直接或間接的外資投資進(jìn)行審查，在投資威脅公共秩序以及安全的情況下，德國經(jīng)濟(jì)部有權(quán)禁止。

二、滿足以下條件的投資交易需要接受審查：投資者來自非歐盟國家，或投資者超過25%的投票權(quán)由非歐盟國家的股東持有，且投資交易之后投資者直接或間接持有德國被收購公司25%以上的股權(quán)。

三、除了收購須從嚴(yán)管理的企業(yè)——涉及軍備或與“國家機(jī)密”相關(guān)的信息安全產(chǎn)品的制造商，法規(guī)不要求交易方對并購交易進(jìn)行正式登記或正式公告，經(jīng)濟(jì)部自行獲取外資在德國投資的信息，并在投資雙方簽署文件生效后三個月內(nèi)決定是否啟動正式審查。

四、若經(jīng)濟(jì)部啟動正式審查，投資者必須遞交所有關(guān)于擬定交易的材料，包括其自身的股權(quán)構(gòu)架以及交易戰(zhàn)略意圖。在收到上述材料之日起，經(jīng)濟(jì)部有兩個月的時間來禁止交易，或?qū)灰自O(shè)限、設(shè)條件，以保證公共秩序及安全。

五、為了避免法律上的不確定性，外國投資者經(jīng)常選擇在交易進(jìn)行之前主動將交易向經(jīng)濟(jì)部披露，以獲取一份具有法律效力的無異議函，經(jīng)濟(jì)部須在收到文件的一個月內(nèi)決定放行或啟動正式審查程序。

德國聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)與出口管制局（BAFA），對審查結(jié)果為有損其國內(nèi)環(huán)境污染的外資加以嚴(yán)格管控（BAFA官方網(wǎng)站）

這次聯(lián)邦內(nèi)閣對上述實(shí)施條例修訂主要包括兩方面：第一，首次對法律中的“威脅公共秩序以及安全”做出了具體規(guī)定：收購案涉及電力或電信網(wǎng)絡(luò)、電廠、供水系統(tǒng)、銀行、醫(yī)院、機(jī)場及火車站等關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施，包括為其開發(fā)軟件的德國企業(yè)，并將從嚴(yán)管理的企業(yè)范圍擴(kuò)大到能接觸到外部存儲器（云存儲）中相關(guān)數(shù)據(jù)的企業(yè)；第二，將經(jīng)濟(jì)部正式審查的時間從現(xiàn)行的兩個月延長至四個月。

通過梳理比較可以看出，對于本次修訂，沒有必要過度解讀所謂的德國政府的“一票否決權(quán)”，因?yàn)檫@并不是本次修訂新增加的內(nèi)容。比如2016年，時任聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部長加布里爾就是運(yùn)用了這一權(quán)力，在最后一刻叫停，迫使宏芯放棄收購愛思強(qiáng)。但是，德國對外資收購德國企業(yè)的限制正在逐步收緊，這也是顯而易見的事實(shí)。

2016年11月，《法蘭克福匯報(bào)》對當(dāng)時德國經(jīng)濟(jì)部長干預(yù)外資收購的言論提出質(zhì)疑

對關(guān)鍵領(lǐng)域的界定、審查期的延長，這從表面看只是防范關(guān)鍵技術(shù)流失對德國安全造成影響，但如果觀察修訂案出臺的輿論背景能看出，德國政府質(zhì)疑和防范的焦點(diǎn)以及審查所針對的是：企業(yè)收購行為的背后是否有他國政府的戰(zhàn)略意圖，使其不再是純粹的商業(yè)行為；收購的資金中是否包含了國家資金，從而在競購中導(dǎo)致不公平競爭。上述修訂公布后，德國經(jīng)濟(jì)部副部長馬赫尼希在接受采訪時就曾明確指出，作為出口型國家，德國支持開放市場和外國投資，但外國企業(yè)“必須證明，它們在德國的投資不是由國家推動的，它們交易的融資是市場化的”。

今年2月，歐洲第一大經(jīng)濟(jì)體德國就已經(jīng)聯(lián)手第二大經(jīng)濟(jì)體法國和第三大經(jīng)濟(jì)體意大利致信歐盟，希望通過立法使歐洲國家“擁有調(diào)查個別收購案并在適當(dāng)情況下阻止它們的更大空間”。信中特別指出，其所針對的是那些“不公平的交易……因?yàn)樗鼈円蕾噰匈Y金或旨在收購重要技術(shù)”。

所以說，觸動德國和歐洲國家神經(jīng)的并不是一般意義上的企業(yè)間技術(shù)并購，而是他國政府操縱，即政府假企業(yè)之手實(shí)施的技術(shù)并購。

從統(tǒng)計(jì)數(shù)字可以看出，中國對德國非金融直接投資的快速增長始于2009年。2008/09經(jīng)濟(jì)金融危機(jī)之后，歐洲又陷入歐元危機(jī)。身為歐元區(qū)的領(lǐng)頭羊，德國堅(jiān)定地推行緊縮性財(cái)政政策，這在一定程度上抑制了德國國內(nèi)的投資和價格水平。

因此，雖然德國經(jīng)濟(jì)較快復(fù)蘇，但仍有不少中小企業(yè)因資金短缺而元?dú)獯髠瑸橥赓Y收購創(chuàng)造了條件。而與此同時，2009年7月，中國外匯管理局發(fā)布《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》，取消了境外投資外匯資金來源審核，實(shí)行登記備案制度。這一舉措為中國企業(yè)“走出去”創(chuàng)造了切實(shí)的條件。

德國相關(guān)研究機(jī)構(gòu)的研究報(bào)告顯示，2009年之后的幾年中，中國企業(yè)在德國的收購對象主要是在某一市場分區(qū)處于市場領(lǐng)先地位的中小企業(yè)（員工人數(shù)在200至500人之間），而且其中大多數(shù)經(jīng)營狀況不佳，甚至已經(jīng)進(jìn)入破產(chǎn)保護(hù)。中國企業(yè)通過收購獲得專有技術(shù)和在歐洲的銷售渠道，并借此加速完成母公司的技術(shù)和管理升級；而被收購的德國企業(yè)因資金輸入獲得新生，并常常得以通過中國母公司拓展在中國市場的銷售。這樣的收購不僅是雙贏的，而且也是收購和被收購雙方都樂見的。

所以中國收購德國的中小企業(yè)雖然也引發(fā)“德國引以為傲的隱形世界冠軍被中國收入囊中”這樣的議論，但是德國經(jīng)濟(jì)界也很客觀地承認(rèn)，不少家族企業(yè)后繼乏人，瀕臨消亡，是來自中國的新鮮的資金和管理力量使這些企業(yè)得以存續(xù)和發(fā)展。

中國企業(yè)在德國并購最初引發(fā)較為普遍的擔(dān)憂是就業(yè)崗位的流失，但中國企業(yè)很快用實(shí)際行動打消了德國人的顧慮。事實(shí)證明，中國人收購德國企業(yè)后并不會大規(guī)模裁員，把工作崗位轉(zhuǎn)移到中國國內(nèi)，而是意在保留德國的生產(chǎn)基地，保留“德國制造”，這也意味著中國的投資正在為德國的就業(yè)和經(jīng)濟(jì)增長做出正面貢獻(xiàn)。

2016年中國對歐洲各國的投資狀況，德國毫無疑問占據(jù)頭把交椅的位置（數(shù)據(jù)來源：德國世界報(bào)）

可以看出，在2009年之后的一段時間，對于中國企業(yè)在德國并購行為的關(guān)注和質(zhì)疑主要還局限在經(jīng)濟(jì)方面。當(dāng)事實(shí)證明中國企業(yè)的收購對德國經(jīng)濟(jì)是利大于害，甚至有益無害的，質(zhì)疑的聲音就逐漸消散了。

隨著中國制造業(yè)轉(zhuǎn)型升級的意愿越來越強(qiáng)烈，中國海外收購經(jīng)驗(yàn)越來越豐富，除了那些瀕臨破產(chǎn)、收購價格較低的德企，經(jīng)營狀況良好、擁有技術(shù)優(yōu)勢、在市場上處于領(lǐng)先地位的德國企業(yè)，也開始進(jìn)入中國投資者的視野。