【文/顧賓】

一、 前言

習(xí)近平主席在第二屆“一帶一路”國際合作高峰論壇上指出，“規(guī)則和信用是國際治理體系有效運(yùn)轉(zhuǎn)的基石，也是國際經(jīng)貿(mào)關(guān)系發(fā)展的前提”?！耙粠б宦贰币园l(fā)展為導(dǎo)向，法治不僅不會限制發(fā)展，而且有利于高質(zhì)量發(fā)展。法治化是高質(zhì)量共建“一帶一路”的內(nèi)在要求和顯著標(biāo)識。法治還是國際交往的共同語言，“一帶一路”法治化有助于東西方世界攜手共建“一帶一路”，助力“一帶一路”全球化。

學(xué)界對法治的認(rèn)識，經(jīng)歷了由“法即硬法”到“法是硬法和軟法的混合法”的發(fā)展過程。誠如中國現(xiàn)代行政法學(xué)開拓者羅豪才所言，“當(dāng)擺脫了國家強(qiáng)制力的束縛后，法的視野就豁然開朗了”。在國際法治領(lǐng)域，軟法成為推動全球治理的新形式，拓展了國際法范圍，發(fā)展了國際法規(guī)范，提升了國際法影響力。軟法與硬法一起，成為國際法治的重要載體和表達(dá)形式；軟法甚至成為“在全球各重大領(lǐng)域內(nèi)的人類實(shí)踐充分展現(xiàn)的總格局、新趨勢”。

共建“一帶一路”體現(xiàn)中華文明氣質(zhì)。中華文明提倡政府引導(dǎo)，推崇頂層設(shè)計和政策協(xié)調(diào)；中華文明具有包容屬性，鼓勵各利益相關(guān)方自愿參與，且參與形式靈活；中華文明注重實(shí)效，問題導(dǎo)向與結(jié)果導(dǎo)向并重；中華文明強(qiáng)調(diào)漸進(jìn)性，不作預(yù)設(shè)，在動態(tài)調(diào)整中總結(jié)發(fā)展。中華文明崇尚“和合”，強(qiáng)調(diào)合作、注重和諧、淡化對抗。軟法的達(dá)成以協(xié)商一致為原則，與中華文明的氣質(zhì)具有內(nèi)在一致性。以軟法思路推動“一帶一路”，是中華文明對現(xiàn)代國際法治的重要貢獻(xiàn)。

共建“一帶一路”經(jīng)過多年發(fā)展，初步形成多層次、立體面的宏大治理框架。在這個框架下，推進(jìn)“一帶一路”建設(shè)工作領(lǐng)導(dǎo)小組發(fā)揮牽頭抓總作用，“一帶一路”國際合作高峰論壇提供多邊合作平臺，聯(lián)合聲明、合作倡議、諒解備忘錄、多利益相關(guān)方協(xié)議、專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等數(shù)量眾多的軟法文件作為規(guī)范基礎(chǔ)?！耙粠б宦贰避浄ㄖ卫硭悸窛u趨明晰，在理論層面提出“一帶一路”軟法治理體系，條件已經(jīng)成熟。芮沐先生曾說，“法律不好，人家如何敢來？”構(gòu)建一套完善的法律治理體系，可以有力保障“一帶一路”的高質(zhì)量發(fā)展。

2017年9月15日，在山東省威海港，首列由山東威海港直達(dá)德國杜伊斯堡港的中歐班列發(fā)車。 新華社 發(fā)

二、“一帶一路”與軟法原理

國際合作的法律形式，可以是具有法律拘束力的條約形式，也可以是沒有法律拘束力的軟法形式?！耙粠б宦贰币呀?jīng)發(fā)展成為一個龐大的、尚在不斷擴(kuò)張的“軟法”網(wǎng)絡(luò)。在這個網(wǎng)絡(luò)中，通過頒布和商簽各類“軟法”文件，國際法主體表達(dá)對“一帶一路”的認(rèn)可與支持。

“一帶一路”之所以選擇軟法形式，主權(quán)是主要考量因素。國際法的本質(zhì)是各國同意讓渡主權(quán)，軟法有助于保留各國政策空間。選擇軟法的另一個原因是“一帶一路”的不確定性?！耙粠б宦贰本哂腥?、復(fù)雜和變動的特點(diǎn)，各國在無法確定其國際承諾后果時，傾向于接受軟法。

軟法有三個方面的立法技術(shù)優(yōu)勢。第一，軟法不產(chǎn)生具有法律拘束力的國家義務(wù)，因此避免征詢本國立法機(jī)關(guān)的意見，也無需對外公布協(xié)議文本。政府在保密狀態(tài)下談判，不受外界干擾，達(dá)成協(xié)議的可能性及效率更高。第二，軟法立法語言通常比較原則，以宣示和倡導(dǎo)為主，不急于厘清細(xì)節(jié)、形成具體義務(wù)。首先建立互信，為進(jìn)一步合作留有空間，體現(xiàn)漸進(jìn)式談判策略。第三，軟法不需要獨(dú)立的第三方機(jī)構(gòu)來解釋和管理協(xié)議，既節(jié)約了經(jīng)濟(jì)和時間成本，也保留了參與方的自主權(quán)。

在逆全球化抬頭的時代背景下，國際社會通過條約展開合作變得越來越困難。此時柳暗花明，軟法的獨(dú)特作用和優(yōu)勢凸顯。要知道，法律拘束力從來不是規(guī)則得以實(shí)施、目的得以達(dá)成的唯一原因，甚至不是主要原因。規(guī)則得以實(shí)施，混雜著其他非法律的因素，比如現(xiàn)實(shí)利益判斷、尋求對等待遇、出于聲譽(yù)考慮等等，“法律只是政治話語的延續(xù)而已”。各國在“一帶一路”合作中選擇軟法形式，有效避免來自國內(nèi)外的政治掣肘；一些游離在“一帶一路”之外的國家，也通過與中國簽署軟法協(xié)議，實(shí)質(zhì)參與“一帶一路”建設(shè)。

三、“一帶一路”軟法體系

據(jù)“一帶一路”官網(wǎng)統(tǒng)計，中國已經(jīng)同149個國家和32個國際組織簽署200余份共建“一帶一路”合作文件。本文主要研究中國政府與各類主體（含外國中央政府、地方政府，港澳地區(qū)，國際組織，各類企業(yè)和社會組織）簽署的軟法協(xié)議。除此之外，中國政府單方頒布的“一帶一路”軟法文件，例如“一帶一路”領(lǐng)導(dǎo)小組頒布的文件，考慮其在“一帶一路”治理體系中的頂層設(shè)計位置，也納入本研究范疇。