【文／觀察者網(wǎng)專欄作者 李曉兵】

2016年11月7日上午，第十二屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十四次會(huì)議經(jīng)表決全票通過(guò)了《全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于香港特別行政區(qū)基本法第一百零四條的解釋》。這是全國(guó)人大常委會(huì)第五次解釋香港基本法。

“人大釋法”之后，英國(guó)外交部發(fā)言人稱，英國(guó)對(duì)香港立法會(huì)近來(lái)的形勢(shì)發(fā)展表示“關(guān)切”，在承認(rèn)人大對(duì)香港基本法的解釋權(quán)的同時(shí)，呼吁中方、特區(qū)政府及全體當(dāng)選議員保持克制，以免損害對(duì)“一國(guó)兩制”的信心。

美國(guó)國(guó)務(wù)院發(fā)言人則表態(tài)說(shuō)對(duì)有關(guān)香港立法會(huì)近來(lái)的形勢(shì)發(fā)展感到失望，并指出“美國(guó)強(qiáng)烈支持并珍視香港立法會(huì)及獨(dú)立的司法，它們自1997年以來(lái)根據(jù)《基本法》與‘一國(guó)兩制’框架在促進(jìn)與保護(hù)特區(qū)的高度自治上扮演了非常重要的角色?！?

英國(guó)的《衛(wèi)報(bào)》則宣稱“這標(biāo)志著香港終結(jié)的開(kāi)始”，并認(rèn)為“這開(kāi)啟了非常危險(xiǎn)的先例，因?yàn)橹袊?guó)開(kāi)始慢慢形成裁決香港的習(xí)慣。任何時(shí)候他們認(rèn)為基本法的一些條款不符合當(dāng)前的政治正確標(biāo)準(zhǔn)，他們就會(huì)改變它，然后迫使香港法院遵守”。

香港一些法律界人士則著黑衣從高等法院“散步”到終審法院，似乎“人大釋法”就意味著中央直接統(tǒng)治香港，這種危言聳聽(tīng)的判斷和“法治已死”的哀嘆又一次被渲染而彌漫整個(gè)港島。

11月8日，香港法律界于當(dāng)天傍晚5時(shí)45分發(fā)起黑衣游行。

人大釋法：非不能也，乃不為也

理解香港基本法解釋權(quán)需要考察基本法所確立的解釋機(jī)制，同時(shí)也要考察基本法解釋的實(shí)踐。解釋機(jī)制主要體現(xiàn)在基本法第158條，其中第1款是總括性規(guī)定，即“本法的解釋權(quán)屬于全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)。”

其中第2款是一個(gè)授權(quán)條款，即“全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)授權(quán)香港特別行政區(qū)法院在審理案件時(shí)對(duì)本法關(guān)于香港特別行政區(qū)自治范圍內(nèi)的條款自行解釋?！?

而第3款則是確立了一個(gè)“先訴審查機(jī)制”，即“香港特別行政區(qū)法院在審理案件時(shí)對(duì)本法的其他條款也可解釋。但如香港特別行政區(qū)法院在審理案件時(shí)需要對(duì)本法關(guān)于中央人民政府管理的事務(wù)或中央和香港特別行政區(qū)關(guān)系的條款進(jìn)行解釋，而該條款的解釋又影響到案件的判決，在對(duì)該案件作出不可上訴的終局判決前，應(yīng)由香港特別行政區(qū)終審法院請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)對(duì)有關(guān)條款作出解釋。如全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)作出解釋，香港特別行政區(qū)法院在引用該條款時(shí)，應(yīng)以全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的解釋為準(zhǔn)。但在此以前作出的判決不受影響?！?

第4款則規(guī)定了一個(gè)前置程序，即人大常委會(huì)在對(duì)基本法進(jìn)行解釋前，征詢其所屬的香港基本法委員會(huì)的意見(jiàn)。

這次“人大釋法”，源于近日“港獨(dú)”政治人物言行不斷突破底線，并造成香港社會(huì)圍繞議員宣誓事件陷入嚴(yán)重的沖突和分裂，基本法所確立的“一國(guó)兩制”有失控的危險(xiǎn)。在香港憲制危機(jī)的關(guān)鍵時(shí)刻，人大才對(duì)基本法進(jìn)行解釋，以期破解亂局、化紛止?fàn)?，而在此次“人大釋法”前，在香港回歸近20年的時(shí)間里，人大基本法僅僅做出了4次解釋。

第一次“人大釋法”源于香港終審法院1999年的“吳嘉玲訴入境處處長(zhǎng)案”，法院判決指出，所有香港永久居民在中國(guó)內(nèi)地所生子女均擁有居港權(quán)。香港據(jù)此估計(jì)，未來(lái)10年內(nèi)將有100多萬(wàn)人口從內(nèi)地移居香港，這樣的人口增長(zhǎng)速度將給香港帶來(lái)巨大的社會(huì)負(fù)擔(dān)。特區(qū)政府認(rèn)為，終審法院對(duì)基本法的解釋未能反映立法原意，而且內(nèi)地居民進(jìn)入香港的管理辦法屬于中央與香港關(guān)系的事務(wù)，于是決定提請(qǐng)人大釋法。對(duì)此，人大于1999年6月26日對(duì)《基本法》第22及24條作出解釋，避免了內(nèi)地人口短期內(nèi)大量涌入香港，化解了可能給香港造成的負(fù)面影響。

第二次人大釋法是關(guān)于香港政制改革的主題，2004年4月3日，全國(guó)人大常委會(huì)審議了委員長(zhǎng)會(huì)議關(guān)于提請(qǐng)審議“關(guān)于〈中華人民共和國(guó)香港特別行政區(qū)基本法〉附件一第七條和附件二第三條的解釋（草案）”的議案，對(duì)《基本法》附件一和附件二作出解釋，對(duì)于行政長(zhǎng)官及立法會(huì)產(chǎn)生辦法和法案議案表決程序進(jìn)行了完善，即由“三部曲”變?yōu)椤拔宀壳?。這一次釋法為香港政制改革和發(fā)展提供了法律基礎(chǔ)，堅(jiān)持了循序漸進(jìn)發(fā)展香港政制的原則，在香港政制發(fā)展進(jìn)程中具有里程碑式的意義。

第三次人大釋法發(fā)生在2005年，當(dāng)時(shí)的行政長(zhǎng)官董建華在3月因病辭職，香港圍繞行政長(zhǎng)官缺位情況下，選舉產(chǎn)生新行政長(zhǎng)官的任期問(wèn)題發(fā)生重大爭(zhēng)議，署理行政長(zhǎng)官曾蔭權(quán)向國(guó)務(wù)院報(bào)告，建議提請(qǐng)人大對(duì)基本法第53條第2款，就新行政長(zhǎng)官的任期作出解釋。人大常委會(huì)在解釋指出，出現(xiàn)行政長(zhǎng)官未任滿五年任期導(dǎo)致行政長(zhǎng)官缺位的情況，新行政長(zhǎng)官的任期應(yīng)為原行政長(zhǎng)官的剩余任期。

第四次人大釋法是因?yàn)閯偣ń穑┌?，香港終審法院主動(dòng)提請(qǐng)人大釋法。2011年8月26日，全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)決議就《基本法》第13條作出解釋指出，中央人民政府有權(quán)決定在香港適用的國(guó)家豁免規(guī)則或政策，香港特區(qū)有責(zé)任適用或?qū)嵤┲醒肴嗣裾疀Q定采取的國(guó)家豁免規(guī)則或政策，香港特區(qū)法律須符合中央人民政府決定采取的國(guó)家豁免規(guī)則或政策。

與香港特區(qū)法院經(jīng)常性對(duì)基本法進(jìn)行解釋的實(shí)踐相比，人大對(duì)于基本法解釋的實(shí)踐保持了自我約束的立場(chǎng)，每一次“人大釋法”都是關(guān)系到香港社會(huì)發(fā)展和政制發(fā)展的重大爭(zhēng)議問(wèn)題。從頻率來(lái)看，平均近四年一次。釋法內(nèi)容，則都是有關(guān)中央與香港關(guān)系的主題。從釋法方式上看，有“被動(dòng)釋法”和“主動(dòng)釋法”兩種?？疾煜愀刍痉ㄋ_立的解釋機(jī)制和基本法解釋的實(shí)踐，總體上可以得出這么一個(gè)判斷：人大釋法“非不能也，乃不為也”。

人大釋法：基本法的守護(hù)者

不難看出，基本法第158條所確立的解釋機(jī)制充滿了法律智慧與政治妥協(xié)，在解釋環(huán)節(jié)也體現(xiàn)了“一國(guó)兩制”的基本構(gòu)想。既保證了我國(guó)憲法所確立的人大常委會(huì)解釋憲法和法律的基本權(quán)力，也尊重了香港普通法實(shí)踐中由法院行使法律解釋權(quán)的傳統(tǒng)。

對(duì)于基本法所確立的這種制度安排和實(shí)踐的理解，需要回顧“一國(guó)兩制”的歷史背景和香港特殊的現(xiàn)實(shí)條件。與港英政府時(shí)期相比，香港特區(qū)法院依據(jù)基本法獲得了更多的權(quán)力，也被賦予了更為重要的角色。而行使這些權(quán)力并扮演好立法者所期待的角色，不僅需要法律專業(yè)素養(yǎng)，更需要高度的政治智慧。

香港回歸后通過(guò)特別行政區(qū)基本法的制度設(shè)計(jì)，將香港原有的法律制度吸納入中國(guó)法治體系，在實(shí)現(xiàn)香港原有法律制度和中國(guó)法律制度有機(jī)結(jié)合的同時(shí)，也讓中國(guó)法律制度更具有包容性和豐富性?；痉ㄔ谥贫仍O(shè)計(jì)上是一個(gè)創(chuàng)舉，而這種制度設(shè)計(jì)需要在實(shí)踐中檢驗(yàn)，也需要在實(shí)踐中發(fā)展，其成功運(yùn)作需要?jiǎng)?chuàng)造性的實(shí)踐。